9.30
Podstawy odpowiedzialności członków zarządu.( sp z o.o. ;sp z o.o. sp.k. ; S.A. )
- Zakres odpowiedzialności członków zarządu,
- Odpowiedzialność zarządu, pełnomocników, wspólników
- Przedawnienie
- Czy na ZUS SPOCZYWA CIĘŻAR DOWODU, że pozwany jest członkiem zarządu ?
- Odpowiedzialność zarządu, pełnomocników, wspólników - Solidarna odpowiedzialność podatkowa ?
- Przedawnienie
- Czy na US SPOCZYWA CIĘŻAR DOWODU, że pozwany jest członkiem zarządu ?
- COVID-19: Czy można renegocjować umowy i płatności ? - Zmiana lub rozwiązanie kontraktu przez sąd
- Modyfikowanie odpowiedzialności odszkodowawczej ? SPECUSTAWA marzec-maj 2020.
- Czy kontrahent może uniknąć zapłaty odszkodowania ?
II. ODPOWIEDZIALNOŚĆ ODSZKODOWAWCZA CZŁONKA ZARZĄDU W RAZIE BEZSKUTECZNOŚCI EGZEKUCJI WOBEC SPÓŁKI - → STRATEGIE I KONIECZNE SCENARIUSZE W DOBIE KRYZYSU COVID-19
→ Bezskuteczność egzekucji wobec spółki stanowi podstawową przesłankę odpowiedzialności członków zarządu za jej zobowiązania. Chodzi tu zarówno o egzekucję sądową, prowadzoną w trybie przepisów kodeksu postępowania cywilnego, jak i tzw. egzekucję administracyjną.Organy podatkowe mają prawo dochodzić podatków od członków zarządu spółek, którzy przestali pełnić tę funkcję.
- zakres odpowiedzialności
- Określenie warunków, po spełnieniu których egzekucję wobec spółki można uznać za bezskuteczną.
- obrona członka zarządu w procesie przed roszczeniami wierzycieli spółki
- skutki sporności wierzytelności
- Czy członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, który objął tę funkcję wtedy, gdy spółka była niewypłacalna - ponosi odpowiedzialność przewidzianą w art. 299 KSH za długi spółki
Ustalenie okresu w którym spółka zaciągnęła zobowiązania, za który odpowiadają członkowie zarządu.
→ Organy podatkowe ścigają członków zarządu spółek, którzy już dawno przestali pełnić tę funkcję. Teoretycznie mają takie prawo aż do przedawnienia zobowiązań podatkowych, ale w praktyce stosują różne triki pozwalające robić to nawet później. Art. 116 i 118 ordynacji podatkowej są tak sformułowane, że trudno się uchylić od odpowiedzialności za podatki spółki, którą kiedyś taka osoba zarządzała, zwłaszcza gdy ogłoszono upadłość.
Sposoby pozyskiwania danych umożliwiających zidentyfikowanie osób odpowiadających w trybie art. 299 ksh.
- Katalog podmiotów odpowiadających w trybie art. 299 ksh.
III. Rezygnacja członka zarządu vs. Naruszenie zasad reprezentacji
→Rezygnacja wobec zgromadzenia wspólników ? Rezygnacja czy wniosek u upadłość ?
REPREZENTACJA
REZYGNACJA
- Jednoosobowy zarząd a reprezentacja w spółce z o.o.
- Brak zarządu a reprezentacja w spółce z o.o.
- Odpowiedzialność oraz skutki nienależytej reprezentacji
- Niezgłoszenie rezygnacji członka zarządu do KRS - konsekwencje i odpowiedzialność
- Rezygnacja wobec Zgromadzenia Wspólników ?
IV. Skutki wprowadzenia w błąd lub wykorzystania cudzego błędu przez członków kadry kierowniczej w celu uzyskania korzyści majątkowej.
Na skutek nie dochowania nadzoru nad pracownikiem opracowującym dokumentację podatkową spółki, dochodzi do złożenia przez spółkę nieprawdziwej informacji podsumowującej.
- zapobieganie i skuteczna obrona w przypadku zatajenia informacji i wykorzystania cudzego błędu/wprowadzenia w błąd prez innych członków zarządu
- Czy lub w jaki sposób managerowie wypełniający swoje obowiązki mogą uniknąć ryzyk związanych z odpowiedzialnością osobistą?
Nadużycie uprawnień przez innych członkow zarządu
- skuteczna obrona przed nieuczciwymi członkami kadry kierowniczej
V. Odpowiedzialność kadry kierowniczej i członków zarządu za niewykonanie/ nienależyte wykonanie umów zatwierdzonych przez spółkę
- Kryzys / epidemia vs siła wyższa ?
Ochrona majątku zarządu - Jak zarząd powinien chronić swój majątek ?
VI. Jak i kiedy członek zarządu ma wykazać że nie wszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy ?
WYKAZANIE BRAKU WINY
- Pojęcie winy - Jak należy rozumieć ?
- Obiektywne przyczyny winy / braku winy
VII. Jak i kiedy członek zarządu ma wykazać - że wierzyciel nie poniósł szkody ?
WYKAZANIE BRAKU SZKODY
- Brak szkody wierzyciela w rozumieniu art. 299 par. 2 k.s.h. przy jednoczesnym istnieniu po jego stronie szkody w tradycyjnym ujęciu.
VIII. Pozycja zarządu wobec rady nadzorczej i zgromadzenia wspólników (akcjonariuszy)
DZIAŁANIE NA SZKODĘ
- Podwójny mandat – „członka zarządu”/ „członka zarządu i rady nadzorczej” - czy można być w zarządzie kilku spółek ?
- Zakaz konkurencji i jego naruszenie
- Na ile wiążące dla zarządu są polecenia wydawane mu przez wspólnika ?
- wyrządzenie szkody
- Szkoda rzeczywista a stan zagrożenia
- Działanie na szkodę spółki ? - Analiza scenariuszy
- Czy i kiedy można dochodzić utraconych korzyści w stosunku do zarządu ?
UTRACONE KORZYŚCI
pojęcie szkody obejmuje zarówno rzeczywistą stratę (zmniejszenie aktywów majątku), jak i utracony zysk, czyli to co firma mogła zyskać, gdyby nie działanie zaniechanie sprawcy. czy zarząd (jego członkowie) powinien w danym stanie faktycznym ponosić odpowiedzialność za powstałą szkodę, jest to, czy dane działania lub zaniechania zarządu można (należy) uznać za sprzeczne z prawem lub postanowieniami umowy spółki (statutu). Życie gospodarcze bardzo często dostarcza oczywiście przykładów, w których odpowiedź na takie pytanie pozostaje jednoznaczna - nie może budzić wątpliwości, że czyny zarządu dają podstawę do przyjęcia lub wyłączenia odpowiedzialności zarządu.
- Jak pociągnąć zarząd do odpowiedzialności tytułem utraconych korzyści ?
- Kiedy mamy do czynienia z niegospodarmnością ?
Coraz więcej akcjonariuszy przerzuca odpowiedzialność za złe zarządzanie spółką na członków zarządu. Tymczasem jest ona w tym zakresie ograniczona.
DELIKTY ZARZĄDU
IX. DELIKTY ZARZĄDU - Odpowiedzialność wobec KORPORACJI i ładu korporacyjnego
Kodeks spółek handlowych przewiduje autonomiczną regulację w zakresie przestępstw związanych z zarządzaniem spółkami handlowymi. Przewidziane w art. 586-92 oraz art. 594-95 k.s.h.
NAPRAWIENIE SZKODY ?
- art. 586-595 k.s.h. - przestępstwa dotyczące naruszenia reguł wewnątrz-korporacyjnych,
- Odpowiedzialność za bezprawne wypłaty.
- Odpowiedzialność odszkodowawcza za czyny niedozwolone.
- Na czym polega „obowiązek naprawienia szkody”?
- Profesjonalny miernik staranności działań członka zarządu
OSZUSTWO
OSZUSTWO - korzyść majątkowa
Ustawowe znamię stanowiące skutek tego przestępstwa zostaje wypełnione, gdy sprawca w celu osiągnięcia korzyści majątkowej doprowadza inną osobę do niekorzystnego rozporządzenia własnym lub cudzym mieniem. Skazanie za przestępstwo z art. 286 k.k. jest równoznaczne z przypisaniem winy oskarżonemu. Stwierdzenie winy prawomocnym wyrokiem jest jedną z przesłanek poniesienia przez oskarżonego (a w procesie cywilnym pozwanego) członka zarządu odpowiedzialności deliktowej.
→ Przesłanki wyłączające odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółki → Utrata zdolności płatniczej
UTRATA ZDOLNOŚCI PŁATNICZEJ
→ Samo nieregulowanie, nawet wielu wymagalnych zobowiązań, nie jest jeszcze samo w sobie wystarczającą podstawą do stwierdzenia niewypłacalności. Może być przecież tak, że spółka realizuje istotny kontrakt, z którego lada moment ma prawo spodziewać się uzyskania wpływów umożliwiających odzyskanie przejściowo utraconej płynności.
- Prawidłowe określenie utraty zdolności płatniczej
- Właściwy termin do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości, skutkujący uwolnieniem się członka zarządu od odpowiedzialności.
- Czy dłużnik, który ma jednego wierzyciela zobowiązany jest do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości?
- Zasady odpowiedzialności członków zarządów i prokurentów za prowadzenie spraw przedsiębiorstwa zagrożonego niewypłacalnością - prawo restrukturyzacyjne
- Czy członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, który objął tę funkcję wtedy, gdy spółka była niewypłacalna , ponosi odpowiedzialność przewidzianą w art. 299 KSH za długi spółki
TERMIN NA ZŁOŻENIE WNIOSKU
- Czy członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, który objął tę funkcję wtedy, gdy spółka była niewypłacalna - ponosi odpowiedzialność przewidzianą w art. 299 KSH za długi spółki
→ Zasady zgłaszania wniosków dowodowych
OMÓWIENIE WARIANTÓW OBRONY ZARZĄDU - w trakcie szkolenia
WARIANTY OBRONY!
- Jak wykazać, że roszczenie jest przedawnione poprzez wykazanie, kiedy wierzyciel faktycznie dowiedział się, że egzekucja będzie bezskuteczna
- Jak wykazać , że wierzyciel w stosownym czasie nie podjął egzekucji przeciwko spółce
- Jak wykazać , że wierzyciel nie wykazał odpowiedniego stopnia staranności i zapobiegliwości
- Jak wykazać brak winy / brak szkody ?
- Wniosek o upadłość w dobie epidemii - Czy to konieczność ?
- Zmiana lub erozwiązanie kontraktu przez sąd-COVID1-19
CASE STUDY → ANALIZA STANÓW FAKTYCZNYCH → STRATEGIA I SCENARIUSZE
- Czy niezbędne jest posiadanie tytułu wykonawczego wydanego przeciwko spółce, aby dochodzić roszczenia od członka zarządu?
- Czy w analizowanym trybie odpowiadają likwidatorzy spółki?
- Kiedy egzekucję można uznać za bezskuteczną?
- Czy podział kompetencji w zarządzie może mieć wpływ na odpowiedzialność członków organu reprezentacji?
- zapobieganie i skuteczna obrona w przypadku zatajenia informacji i wykorzystania cudzego błędu/wprowadzenia w błąd prez innych członków zarządu - Z jakimi domniemaniami prawnymi mamy do czynienia w analizowanej regulacji prawnej?
- Czy na powodzie / ZUSIE spoczywa ciężar dowodu w zakresie wykazania, że pozwany jest członkiem zarządu?
- NOWE REWOLUCYJNE zasady odpowiedzialności członków zarządów i prokurentów za prowadzenie spraw przedsiębiorstwa zagrożonego niewypłacalnością
- Jaki jest termin przedawnienia roszczeń z art. 299 ksh?
- czy choroba lub wyjazd za granicę zwalnia z odpowiedzialności na podstawie analizowanych przepisów
- Czy możemy odrzucić wykładnię gramatyczną, a jeżeli tak, to w jakich okolicznościach?
- Czy można zcedowac kompetencje ?
- Działanie na szkodę spółki , naruszenie ładu korporacyjnego
- Na czym polega „obowiązek naprawienia szkody”?
- Czy członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, który objął tę funkcję wtedy, gdy spółka była niewypłacalna - ponosi odpowiedzialność przewidzianą w art. 299 KSH za długi spółki
CASE STUDY → STRATEGIA OBRONY
- Jak wykazać, że roszczenie jest przedawnione poprzez wykazanie, kiedy wierzyciel faktycznie dowiedział się, że egzekucja będzie bezskuteczna
- Jak wykazać , że wierzyciel w stosownym czasie nie podjął egzekucji przeciwko spółce
- Jak wykazać , że wierzyciel nie wykazał odpowiedniego stopnia staranności i zapobiegliwości
- Jak wykazać brak WINY lub SZKODY ?